一、文章导读
五分钟一局、24小时不停歇下注、一夜间上万元输赢……这是微信赌博群的真实写照。其实在现实生活中，微信中赌博群众多，其中玩法不同、金额不同，但都难逃赌博嫌疑。赌局里，有卖家出售全自动操盘记账软件，也有职业中介拉玩家入群，更有庄家撺掇赌客开设新局以求抽成，一条完整的微信赌博产业链随时等待从玩家身上攫取财富。
今天我们就通过一则最高法出版物公布的参考案例为大家解读：建立“微信群”供他人抢红包为何以开设赌场罪论处？
二、案情简介
方某和钟某于2015年8月8日至13日期间组群号为XXXXX的微信群，名称为“238/4单尾小发30退错福利”，组织、召集他人在该微信群内以“抢红包”的方式进行赌博。微信群群主为方某，财务为罗某，王某负责与罗某对账并收钱，群内秩序由方某和钟某负责维护，李某等人担任“代包手”。
群内的赌博规则为：代包手负责发红包，参与赌博的人员抢红包，金额最小的一位负责下一个发红包。为了吸引人员参与赌博，群内设立了奖励规则，从抽头的钱中抽出20元设立奖池作为奖励，抢到特殊数字的金额时，如“123.45”“11.11”等，则奖励5.20元至6888元。每个红包为238元，除去实际发放的200元红包外，剩余38元作为抽头，由代包手、方某、罗某和钟某四人分得。
微信群运营期间，群内共发放红包3244个，涉案赌资人民币77 2072元，由方某、罗某、钟某、王某从中抽头。后因有人举报，方某又伙同徐某于同月14日至18日期间组建名称为“换群，没来的私密我”的微信群，组织并召集他人在群内以抢红包的形式进行赌博，方某为群主，徐某为管理员并负责维护群里秩序，王某为财务，李某等人为代包手。
红包发放方式以及奖励制度跟之前的微信群一致，抽头由上述几人分得。该群运营期间，共发放红包2069个，涉案赌资人民币49 2422元，方某、王某、徐某从中抽头。徐某看到有利可图遂与范某于同月16日至18日期间组建名称为“13 8/4(单尾数小发)”的微信群，组织他人以抢红包方式在群里进行赌博，徐某为群主，谭某等人为代包手。
为了吸引赌博参与人员，设立奖励制度为从抽头的钱中抽出25元设立奖池作为奖励，抢到特殊数字的金额时，如“100.00”“1.23”等，则奖励99元至5 999元。除开实际发放金额105元外，红包为138元，剩余33元作为抽头由代包手、徐某、范某分得。微信群运营期间，共发放红包301个，资涉案赌资人民币4 1538元，徐某、范某二人共从中抽头人民币9 933元。后，方某、王某、罗某、徐某、范某被公安机关抓获。公诉机关以方某、王某、罗某、徐某、范某犯开设赌场罪，提起公诉。
三、争议焦点
行为人以营利为目的建立微信群，并组织、召集他人在微信群中抢微信红包的，是否属于赌博行为，行为人建立“微信群”供他人抢红包赌博的，应否以开设赌场罪论处。
四、裁判结果
一审法院判决：被告人方某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币45 000元;被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币2 0000元;被告人罗某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币1 4000元;被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币6000元;被告人范某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
被告人方某不服一审法院判决，提起上诉。二审法院裁定：驳回上诉，维持原判。
五、案件分析
利用微信赌博，一样属于赌博行为，达成刑事立案标准的，按赌博罪、开设赌场罪追究刑事责任。
行为人建立微信群，组织并召集他人在群里以抢红包的方式进行赌博。微信群制度完善，分工明确，微信运营期间，行为人从中获取非法利益。因行为人系成年人，以营利为目的通过建立微信群，在微信群中以发红包的方式开设赌场，且群内分工明确，赌博规则严密，奖励制度完善。故行为人建立微信群供他人抢红包赌博的行为，应以开设赌场罪定罪处罚。
开设赌场罪是指客观上是否具有聚众赌博、开设赌场、以赌博为业的行为。
六、开设赌场的主要方式
一是以营利为目的，以行为人为中心，在行为人支配下设立、承包、租赁专门用于赌博的场所。提供赌博用具让他人赌博的，其场所公开与否并不影响犯罪的构成。
二是以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的。
本罪主体为一般主体，只要达到法定刑事责任年龄、具备刑事责任能力的自然人均能构成本罪。本罪在主观方面表现为故意，并且以营利为目的。本罪侵犯的客体是正常的社会管理秩序。本罪在客观万面表现为聚众赌博、以赌博为业和开设、经营赌场的行为。
根据《最高法、最高检关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
此外，根据《刑法》第三百零二条，以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
综上，随着微信赌博日益猖獗，公安机关应加大打击力度。但由于微信赌局在线上交易，公安机关很难按照属地管理立案。加之网络平台的虚拟性，庄家和参与者来自全国各地，赌博方式和赌资支付都极具隐蔽性，可以随时‘撤退’，因此打击这样的赌博行为存在一定难度。因此建议群众在发现此类情况后应积极向执法部门反映，只有上升到全民抵制才能从根本上遏制。
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